保安监守自盗的行为会否构成职务侵占罪

第一种意见以为：保安有守护库房及库房外的物资不被他人盗窃和破坏的职责，周某利用保安的职务之便，监守自盗，应当构成职务侵占罪。周某能否被看成是电力公司的临时职员?有人以为，周某与电力公司形成的是一种事实劳动关系，周某应当以电力公司的临时职员对待。重庆市开县某劳务公司(以下称劳务公司)指派到开县某电力有限公司(以下称电力公司)的保安周某与出租车司机段某联系，用段的车拉点东西。被盗电缆的所有权属电力公司所有，这一点无异议。为此，有人以为，既然保安是由劳务公司派驻，物资治理的责任就交由了劳务公司，周某盗窃的电缆就应视为劳务公司的财物。笔者以为，电力公司有专门的物质保管职员，与劳务公司不存在物资代为保管的关系，劳务公司固然提供保安方面的服务，但不能以为电力公司的物资就交由劳务公司或者由其保安代为治理。因为职务侵占罪犯罪主体的特殊性，犯罪对象的限制性，决定了职务侵占罪犯罪主体不仅要具有“公司、企业或者其他单位的职员”身份，而且犯罪所指向的对象必需是犯罪人所在单位的财物，这两者缺少任何一个构成要素，都不能构成职务侵占罪。周某是劳务公司委派到电力公司从事保安工作的，不是电力公司本单位的职员，不符合职务侵占罪的主体要件，应定性为盗窃罪。第二种意见以为：劳务公司与电力公司签有劳务合同，保安、消防等职员由劳务公司派遣。根据刑法第271条划定，公司、企业或者其他单位的职员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，即构成职务侵占罪。随后，周某带着钢锯进入公司，寻机将堆放在院坝的铜芯电缆锯下2.55米，之后将电缆扔出墙外，段将电缆用车运走。职务侵占罪的本质特征是本单位的职员，利用职务上的便利，侵占本单位的财物。因此，周某不是电力公司的职员，不具有刑法第271条划定的“公司、企业或者其他单位的职员”身份。也就是说周某实际上与电力公司是处于一种民事上的同等关系，周某的行为后果应直接由劳务公司承担。在本案中，假如周某利用保安的职务便利，非法侵占劳务公司的财物，周某就符合职务侵占罪的主体，构成职务侵占罪。那么，在本案中就涉及两个题目，一是主体身份，看周某是不是属于电力公司的职员;二是侵占的财产对象，是不是将本单位财物非法占为己有。周某是代表劳务公司为电力公司提供服务的，与电力公司是提供服务与接受服务的关系，按照民法原理，周某是受劳务公司委托，在委托人的委托事务范围内，以委托人的名义处理委托事务，其后果直接归属于委托人。
。但在本案中，周某固然接受用人单位治理，从事用人单位指定的工作。综上所述，笔者以为周某应构成盗窃罪。本案中的周某，是劳务公司招聘的保安，并由劳务公司委派到电力公司履行保安职责。经鉴定，被盗电缆价值2933元。对于那些接受用人单位治理，从事用人单位指定的工作，并获取劳动报酬和劳动保护，固然没有订立书面劳动合同，但双方实际履行了劳动法所划定的权利义务而形成事实劳动关系的职员，应当承认其“公司、企业或者其他单位的职员”身份。但因为数额达不到职务侵占罪的立案尺度，因此，周某不构成犯罪。首先看周某是不是电力公司的职员。工资、养老保险金由劳务公司按月发放和缴付。周某假如不称职，电力公司只能要求劳务公司撤换，而不能直接解聘，由此也可以看出，周某不应当是电力公司的临时职员。从劳资关系上来看，周某显著不属于电力公司的职员。因为目前存在有的公司、企业或者其他单位用工轨制的不规范，导致一些单位存在相称部门未签定劳动合同而用工的现象存在。周某非法据有的不是本单位的财产。对本案如何处理讨论中有两种不合意见。但是，是否启用周某，主动权并不在电力公司，对周某的人品，电力公司也不负有考察的义务。